ПоискПоиск  ПравилаПравила  ПользователиПользователи  ПрофильПрофиль  РегистрацияРегистрация  ВходВход
Форум «Фондовый рынок. Торговля акциями, облигациями, паями»
Форум служит местом общения начинающих инвесторов, профессиональных трейдеров, журналистов, аналитиков, студентов и всех тех, кому интересен российский фондовый рынок. Здесь каждый может задать интересующие его вопросы и получить на них квалифицированные ответы.
Для объявлений о покупке и продаже ценных бумаг существует доска объявлений "Покупка и продажа ценных бумаг".
Маржинальные сделки. Брокер ОБЯЗАН по закону заключить и исполнить.
Новая тема   Ответить на тему
 Предыдущая тема :: Следующая тема 
 Автор  Сообщение 
clever077
Стаж: 2 года 11 месяцев
Сообщений: 92
Пт Июл 20, 2018 16:19 Ответить с цитатой Получить постоянный адрес сообщения
Здравствуйте!
Согласно закона 39фз от 22.04.1996 и 3234У от 18.04.2014
Согласно 39фз:
Брокерский договор - договор о совершении сделок
Договор займа (условия займа) - устанавливаются в брокерском договоре
Уже только из этого можно сделать что займ предоставляет тот брокер кто заключает сделку. Тем не менее ответ ЦБ иной......
Ниже мои возражения и доказательства предоставления ЦБ РФ ответа не соответствующего закону.
Важность вопроса в том, что если в договоре не указан срок предоставления займа (его возврата), то закрытие брокером Вашей маржинальной позиции (при соблюдении правила о минимальной маржи) и отсутствия форс мажора (запрет на маржинальные позиции по бумаге, признание ее не ликвидной - по закону и т.д законодательное регулирование) приводит к убыткам клиента (прямым или упущенная выгода). Если урегулирование (предоставление займа -бессрочно) обязанность брокера, то закрытие Вашей позиции при соблюдении указанных выше условий, это нарушение обязательства в одностороннем порядке. Что согласно ст 401 ГК РФ не является основанием для освобождения брокера от ответственности за нарушение обязательства (нанесения убытков).

Я не могу согласиться сданными изложенными в ответе ЦБ РФ от 04.07.2018 №55-6-ОЭ/17738 по следующим причинам (из буквального толкования законов):
1. Ответ ЦБ РФ:
В соответствии с пунктом 4 статьи З Федерального закона от 22.04.1996 N2 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
При этом данная норма закона не содержит специального указания на то, что маржинальная сделка может совершаться с привлечением ценных бумаг или денежных средств только того брокера, посредством которого совершается такая сделка.
1.1. Прошу подтвердить: Верно ли я понимаю, что по Вашему мнению любой брокер может предоставить мне займ для исполнения/совершения маржинальной сделки согласно требованиям 39фз от 22.04.1996? Хотелось бы напомнить, что закон не состоит из одного предложения (есть еще п2, п4 и др.)!
1.2. Из Вашего ответа следует, что заключить/исполнить по поручению клиента маржинальную сделку может один брокер, а предоставить займ для ее урегулирования, другой. Я Вас правильно понял?
1.3. В связи с этим вопрос, кто по Вашему, по закону, должен (имеет обязательства, в какой момент такие обязательства возникают) урегулировать маржинальную сделку заключенную в интересах клиента? Если сделка не урегулирована (займ вовремя не предоставлен), то кто несет ответственность за убытки клиента? Какова процедура расторжения не исполненной сделки?
Я полагаю Вы неправильно толкуете положения 39фз относительно урегулирования маржинальных сделок (фактически всех сделок с превышением собственых средств клиента), а также не учитываете права/обязанности предоставленные брокеру законом (в т.ч и 3234У от 18.04.2014) исполняющему поручение клиента на совершение гражданско-правовой сделки с превышением собственных средств клиента.
Моя позиция вытекает из совокупности прав и требований предусмотренных для брокера:
Рассмотри статью 3 39фз от 22.04.1996:

Выдержка из закона:
1. Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.
Выводы:
Право и обязанность брокера совершать гражданско-правовые сделки закреплено законом.
Право: … признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок….
Обязанность: …. на основании возмездных договоров с клиентом. Если есть возмездный договор, то право брокера становится его обязанностью. Ведь иной услуги как совершать в интересах клиента сделки закон не предусматривает.

Выдержка из закона:
2. Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.
Выводы:
Из толкования пунктов 1 и 2 следует, что закон возлагает обязанность на клиента подать поручение (проявить волю), а на брокера обязанность по совершению сделки, в т.ч. заключить и исполнить сделку. Это следует из того что в 2009 году (год принятия этих пунктов в таком виде) торговля велась в режиме Т0, т.е. заключение сделки фактически означало ее исполнение. Более того, Клиент заключить/исполнить сделку самостоятельно в рамках действующего закона не имеет возможности (только через брокера).

Фактически осталось выяснить за счет каких средств должна быть урегулирована заключенная в интересах клиента сделка.
При исполнении обычных сделок за счет клиента (см п1). Возникновение непокрытой позиции при торговле в пределах средств клиента по закону НЕВОЗМОЖНО. Это означает, если клиент хочет произвести покупку акций на все собственные средства (сделать максимальную заявку), то система брокера при одобрении заявки (поручения) клиента должна предусмотреть остаток свободных средств на счету клиента после исполнения заявки в размере оплаты услуг брокера за совершение сделки. При выставлении заявки максимальный объем известен, размер комиссии тоже.
Это также следует из толкования п 2 3234У от 18.04.2014. При торговле только на средства клиента, предоставление займа со стороны брокера не предусмотрен. Иными словами вхождение задолженности по предоставленным брокерам займам в состав портфеля не входит и не может входить. А это является основанием не допускающим применение всего указания ЦБ РФ 3234У.

Законом предусмотрена возможность совершать клиентом сделки с превышением собственных средств клиента (см п4 ст 39фз):
Выдержка из закона:
4. Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения способом, предусмотренным настоящим пунктом. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.

Выводы:
Маржинальные сделки это единственный тип сделок совершаемых с превышением собственных средств клиента.
Как было установлено ранее обязанность брокера не только заключить сделку, но и еще ее исполнить.
Способ исполнения маржинальных сделок четко установлен законом:
Право: Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи
Обязанность: Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками. (Из п1 и п2 39фз см выше).
Таким образом, предоставление займа для урегулирования заключенной в интересах клиента маржинальной сделки это не только право брокера, но и его обязанность.
При этом однозначно и то, что исполнение маржинальной сделки происходит за счет собственных средств клиента и займа брокера заключившего маржинальную сделку, а не любого, как в Вашем ответе.
Это в частности подтверждается следующим:
Брокер не имеет права предоставлять клиенту посредническую услугу по поиску стороннего брокера, который предоставит займ клиенту для урегулирования заключенной сделки с превышением собственных средств клиента.(перечень услуг – см п 1 ст 3 39фз)
По закону брокер заключивший в интересах клиента сделку с превышением собственных средств не может переложить обязанность по урегулированию такой сделки на клиента. Т.е. клиент не может самостоятельно искать стороннего брокера, который согласится предоставить займ.
Ведь в этом случае для брокера заключившего в интересах клиента маржинальную сделку, клиент будет вести торговлю в рамках собственных средств!!!! Что противоречит самой идеи маржинальной сделки.
Отчет о совершенной сделке не сможет подтвердить совершение маржинальной сделки.
Отчет от брокера заключившего сделку в интересах клиента не может содержать показатель маржа, т.к. этот брокер клиенту ничего не предоставлял в займ. По факту для этого брокера клиент торгует в рамках собственных средств. Более того его в принципе невозможно рассчитать без применения 3234У (см п2 3234У – в данном случае в состав портфеля не входит и не может входить займ предоставленным брокером предоставившем клиенту отчет о заключенной сделке)
Брокер (другой брокер) предоставивший займ клиенту также не сможет воспользоваться 3234У, т.к. обязательства не вытекают из совершенной этим брокером в интересах клиента сделки (см п 2 3234У). Отношения между таким брокером и клиентом – займодавец и заемщик. Однако предоставление займа без совершения сделок противоречит определению брокерской деятельности. В данном случае брокер выступает как кредитная организация.
Я уж не говорю о проблемах взаимодействия между брокерами:
Займ может быть предоставлен только в рамках брокерского договора (п4 ст 3 39фз), не отдельного, а именно брокерского, что подразумевает наличие отношений по совершению сделок.
Кто ищет и в какие сроки брокера предоставляющего займ? Кто и от чьего имени заключает (важно на что) договор?
Кто определяет размер заявки клиента (кол-во денег или акций, их ликвидность, кто и на основе какого закона производит расчет маржи, кто обращает взыскание в случае нарушения условий предоставления займа…. Ит.д.. и т.п.
А если не удалось найти брокера который согласиться предоставить займ, что будет с заключенной сделкой – расторжение. Ведь исполнить невозможно. Совершить обратную невозможно, т.к. не исполнена прямая сделка. Если вы попытаетесь что то продать не купив, то Вы не закроете сделку на покупку, а откроете сделку на продажу……
По факту Вы открываете короткую продажу, а если и ее не удалось урегулировать (найти брокера) - открыть противоположенную (такая попытка уже была..) и так по кругу…
 
 
Показать сообщения:   
Новая тема   Ответить на тему
Список разделов форума -> Фондовый рынок. Торговля акциями, облигациями, паями

Rambler's Top100 Rambler's Top100
Рейтинг@Mail.ru
Copyright © Московская биржа, 2006-2018.
Ваши предложения, замечания и вопросы
по работе форума направляйте на email: